Tributação de opções de stock estrangeiras

Obtendo o ESOP como pacote salarial? Saiba sobre a tributação ESOP.

Plano de opção de compra de ações para funcionários.

Atualizado em 01 de agosto de 2017 - 02:36:51 PM.

Cálculo de impostos.

Os ESOPs são tributados em 2 casos -

No momento do exercício - como um requisito. Quando o empregado exerceu a opção, basicamente concordou em comprar; A diferença entre o FMV (na data de exercício) e o preço de exercício é tributado como requisito. O empregador deduz o TDS neste requisito. Este montante é mostrado no Formulário 16 do empregado e incluído como parte da receita total do salário na declaração de imposto.

No momento da venda pelo empregado - como ganho de capital. O empregado pode optar por vender as ações uma vez que elas são compradas por ele. Se o empregado vender essas ações, ocorre outro evento fiscal. A diferença entre preço de venda e FMV na data de exercício é tributada como ganhos de capital.

Preço de exercício --- & lt; Perquisite & gt; --- FMV na data de exercício - & lt; ganhos de capital & gt; - preço de venda.

Como calcular o FMV.

Imposto antecipado sobre ganhos de capital.

As regras fiscais antecipadas exigem que suas taxas fiscais (estimadas para todo o ano) sejam pagas antecipadamente. O imposto antecipado é pago em parcelas. Enquanto o empregador deduzir o TDS quando exerce suas opções, você pode ter que depositar o imposto antecipado se você tiver obtido ganhos de capital.

Para o exercício de 2018-16, as prestações individuais são devidas no dia 15 de junho, 15 de setembro, 15 de dezembro e 15 de março. Até 15 de março, 100% dos seus impostos devem ser pagos. Veja mais detalhes sobre impostos antecipados aqui.

Não pagamento ou pagamento atrasado de resultados antecipados de imposto em juros penais nos termos da seção 234B e 234C.

No entanto, pode ser difícil estimar o imposto sobre os ganhos de capital e o imposto de adiantamento de depósito nas primeiras parcelas se a venda tiver ocorrido no final do ano. Portanto, quando as parcelas de imposto antecipadas estão sendo pagas, nenhum juro penal é cobrado quando a parcela é baixa devido a ganhos de capital. A parcela restante (após a venda de ações) do imposto antecipado sempre que vencer deve incluir imposto sobre ganhos de capital.

Outras considerações envolvidas.

Para calcular adequadamente o imposto sobre a venda de ESOPs, certos outros aspectos também devem ser considerados.

Ganhos a curto prazo ou a longo prazo.

A que taxas seus ganhos de capital devem ser impostos, depende do seu período de retenção. O período de retenção é calculado a partir da data do exercício até a data da venda. As ações de ações listadas em uma bolsa de valores reconhecida (onde a STT é paga na venda) são consideradas de longo prazo quando detidas por mais de 1 ano. Se estes forem vendidos no prazo de 1 ano, estes são considerados de curto prazo. Atualmente, os ganhos de longo prazo nas ações de ações listadas são isentos de impostos. E os ganhos de curto prazo são tributados em 15%.

Quando você sofreu uma perda.

Caso você tenha incorrido em uma perda, você poderá percorrer perdas de capital de curto prazo em sua declaração de imposto e ajustar & amp; compensou os ganhos nos próximos anos.

A perda de longo prazo nas ações é uma perda morta e não tem tratamento, simplesmente porque os ganhos também não são tributáveis.

Cotações listadas ou não cotadas.

O ato de imposto de renda diferencia o tratamento tributário das ações listadas e não cotadas. O tratamento tributário de ações que não estão cotadas na Índia ou que está listado fora da Índia é o mesmo. Então, se você possui ações de uma empresa americana e, portanto, não está listada na Índia, essas podem ser consideradas não cotadas para fins de impostos na Índia. Essas ações são de curto prazo quando mantidas por menos de 3 anos e de longo prazo quando vendidas após 3 anos. O período de retenção começa desde a data de exercício até a data da venda. Neste caso, os ganhos de curto prazo são tributados nas taxas de imposto de renda. E os ganhos de longo prazo são tributados em 20% após a indexação do custo.

A partir do ano fiscal de 2018-17, as ações de ações não listadas devem ser.

bens de capital de curto prazo - quando vendidos no prazo de 24 meses após a sua detenção.

bens de capital de longo prazo - quando vendidos após 24 meses de sua detenção.

[Aplicável para vendas realizadas em ou após 1 de abril de 2018.]

O tratamento fiscal das ações listadas é mencionado acima.

Sua renda é tributável na Índia de acordo com seu status residencial. Se você é residente, todos os seus rendimentos de qualquer parte do mundo são tributados na Índia. Mas se você é um não residente ou residente, mas não é residente habitual e exerceu suas opções ou vendeu suas ações, você pode ter que pagar impostos fora da Índia. Nesse caso, você pode aproveitar o tratado de dupla tributação fiscal ou DTAA. O que garante que sua renda não seja tributada duas vezes.

Várias divulgações foram adicionadas em formulários de retorno de imposto de renda para ativos estrangeiros. Se você possui ESOPs ou RSUs de uma empresa estrangeira, talvez seja necessário divulgar as suas participações estrangeiras de acordo com o horário FA da sua declaração de imposto de renda. Esses requisitos de divulgação são aplicáveis ​​a um contribuinte residente.

Quando as opções não são exercidas.

Na data de aquisição, o empregado ganha o direito de exercer sua opção ou comprar as ações. Mas não há nenhuma obrigação, o funcionário pode optar por não exercer sua opção. Nesse caso, não haverá implicação fiscal para o empregado.

Perguntas frequentes sobre impostos sobre opções de ações de empregados e # 8211;

Se eu exercer ESOPs, o que recebo, um certificado para partes ou outra coisa? Quais outros direitos obtendo com ele?

Sim, você receberá um certificado, geralmente em papel. Os ESOPs podem ou não vir com direito de voto. Se você estiver em uma posição muito sênior, e estes ESOPs são substanciais, digamos mais de 5% do total, há outras considerações envolvidas, você pode ter direitos de voto. A empresa empregadora pode ter que divulgar relevantes etc.

Digamos que fui alocado 300 ESOPs, posso exercitá-los em partes?

Quando você recebe a opção de exercer seus ESOP, é dado um período de tempo no qual você deve exercê-los. Você pode espalhá-los durante esse período. A sua FMV varia substancialmente durante este período? Se sim, e se você achar que isso permitiria espalhar seu custo, você pode exercer em partes. Normalmente, essa estratégia é adotada se os compartilhamentos forem listados e isso ajudará você a espalhar seu custo. Principalmente, não faz grande diferença no caso de ações não cotadas.

Do ponto de vista fiscal, o exercício no FY atual melhor ou o próximo também é bom?

Não há alteração nas regras tributárias para compartilhamentos de capital não cotados entre o ano fiscal de 2018-17 e amp; FY 2017-18.

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& raquo; A tributação das opções de compra de ações.

Taxas individuais Alberta 2018 Tabela 1 - Alberta (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Taxa individual British Columbia 2018 Tabela 1 - Tabela da Colúmbia Britânica (2018) 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Taxa individual Manitoba 2018 Tabela 1 - Manitoba (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Taxa individual Nova Brunswick 2018 Tabela 1 - Novo Brunswick (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Tributação individual Terra Nova e Labrador 2018 Tabela 1 - Terra Nova e Labrador (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Taxa individual Nova Scotia 2018 Tabela 1 - Nova Scotia (2018) ) Tabela 2 - Imposto não reembolsável Créditos (2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Tributação individual Ontário 2018 Tabela 1 - Ontário (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Impostos individuais Prince Edward Island 2018 Tabela 1 - Ilha do Príncipe Eduardo (2018) Tabela 2 - Créditos fiscais não reembolsáveis ​​(2018) ¹ Tabela 3 - Taxas marginais (2018) Tabela 4 - Suportes fiscais Tributação individual Saskatchewan 2018 Tabela 1 - Tabela 2 - Taxas de tributação de empresas, CPP e EI 2018 Tabela 1 - Rendimento de negócios elegíveis para SBD (2018) Tabela 2 - Taxas de margem (2018) Tabela 1 - Renda de renda elegível para SBD (2018) Tabela 2 - Taxas marginais (2018) - Tabela 3 - Imposto de renda (2018) Tabela 5 - 2018 Créditos fiscais de investimento de RS & DE (ITC) ¹ Tabela 6 - Taxas de custo de capital (2018) Tabela 7 - Plano de Pensões do Canadá (2018) Tabela 8 - Seguro de Emprego (20 18)

A tributação das opções de compra de ações.

Como estratégia de incentivo, você pode oferecer aos seus funcionários o direito de adquirir ações em sua empresa a um preço fixo por um período limitado. Normalmente, as ações valerão mais do que o preço de compra no momento em que o empregado exercer a opção.

Por exemplo, você fornece um dos seus principais funcionários com a opção de comprar 1.000 ações da empresa em US $ 5 cada. Este é o valor de mercado justo estimado (FMV) por ação no momento em que a opção é concedida. Quando o preço das ações aumenta para US $ 10, seu empregado exerce sua opção de comprar as ações por US $ 5.000. Como seu valor atual é de US $ 10.000, ele tem um lucro de US $ 5.000.

Como o benefício é tributado?

As consequências do imposto sobre o rendimento do exercício da opção dependem de se a empresa que concede a opção é uma empresa privada controlada pelo Canadá (CCPC), o período de tempo que o empregado detém as ações antes de eventualmente vendê-las e se o funcionário lida com o comprimento do braço com a corporação.

Se a empresa for um CCPC, não haverá conseqüências de imposto de renda até que o empregado disponha das ações, desde que o empregado não esteja relacionado aos acionistas controladores da empresa. Em geral, a diferença entre o FMV das ações no momento em que a opção foi exercida e o preço da opção (ou seja, US $ 5 por ação em nosso exemplo) serão tributados como receita de emprego no ano em que as ações são vendidas. O empregado pode exigir uma dedução do lucro tributável igual à metade deste valor, se certas condições forem atendidas. A metade da diferença entre o preço de venda final e o prazo de validade das ações na data em que a opção foi exercida será reportada como ganho de capital tributável ou perda de capital permitida.

Exemplo: Em 2018, sua empresa, uma CCPC, ofereceu a vários de seus funcionários seniores a opção de comprar 1.000 ações da empresa por US $ 10 cada. Em 2018, estima-se que o valor do estoque tenha dobrado. Vários dos funcionários decidem exercer suas opções. Até 2018, o valor do estoque duplicou novamente para US $ 40 por ação, e alguns dos funcionários decidem vender suas ações. Uma vez que a empresa era uma CCPC no momento em que a opção foi concedida, não há benefício tributável até que as ações sejam vendidas em 2018. Assume-se que as condições para a dedução de 50% são satisfeitas. O benefício é calculado da seguinte forma:

E se o estoque declinar em valor?

No exemplo numérico acima, o valor do estoque aumentou entre o tempo que o estoque foi adquirido e o tempo que foi vendido. Mas o que aconteceria se o valor da ação diminuísse para US $ 10 no momento da venda em 2018? Nesse caso, o empregado reportaria uma inclusão de renda líquida de US $ 5.000 e uma perda de capital de US $ 10.000 ($ 5.000 perdas de capital permitidas). Infelizmente, enquanto a inclusão de renda é oferecida pelo mesmo tratamento tributário como um ganho de capital, não é realmente um ganho de capital. É tributado como renda do emprego. Como resultado, a perda de capital realizada em 2018 não pode ser utilizada para compensar a inclusão de renda resultante do benefício tributável.

Qualquer pessoa em circunstâncias financeiras difíceis como resultado dessas regras deve entrar em contato com o escritório local dos Serviços Tributários da CRA para determinar se os acordos de pagamento especiais podem ser feitos.

Opções de ações da empresa pública.

As regras são diferentes quando a empresa que concede a opção é uma empresa pública. A regra geral é que o empregado deve denunciar um benefício de emprego tributável no ano em que a opção é exercida. Este benefício é igual ao valor pelo qual o FMV das ações (no momento em que a opção é exercida) excede o preço da opção pago pelas ações. Quando determinadas condições são atendidas, é permitida uma dedução igual à metade do benefício tributável.

Para opções exercidas antes das 4:00 p. m. EST, em 4 de março de 2018, funcionários elegíveis de empresas públicas poderiam optar por diferir a tributação sobre o benefício de emprego tributável resultante (sujeito a um limite de aquisição anual de US $ 100.000). No entanto, as opções da empresa pública exerceram-se após as 4:00 da. m. EST em 4 de março de 2018 já não são elegíveis para o diferimento.

Alguns funcionários que se aproveitaram da eleição de diferimento fiscal tiveram dificuldades financeiras como resultado de uma queda no valor dos valores mobiliários de opção, ao ponto de o valor dos valores mobiliários ser inferior ao passivo de impostos diferidos sobre o benefício da opção de compra de ações subjacente. Uma eleição especial estava disponível para que o passivo tributário sobre o benefício de opção de compra diferido não excedesse o produto da disposição para os valores mobiliários opcionais (dois terços desses recursos para residentes de Quebec), desde que os valores mobiliários fossem alienados após 2018 e antes 2018, e que a eleição foi arquivada até a data de vencimento da sua declaração de imposto de renda para o ano da disposição.

Parte I: Tratamento tributário dos EUA: opções de estoque de seu empregador estrangeiro.

Regras de fundo para tributação de opções de estoque.

Uma "opção de estoque não estatutária" é diferente da denominada opção de estoque "estatutária". As opções de estoque "estatutárias" devem satisfazer requisitos muito específicos de acordo com a legislação tributária dos EUA e nunca vi uma envolvida no contexto de um emprego estrangeiro. Uma "opção de estoque não estatutária" é o que a maioria dos funcionários que trabalham no exterior receberá de seus empregadores não-americanos como parte de seu pacote de compensação.

É importante reconhecer que existem regras diferentes em relação às conseqüências fiscais quando um empregado recebe uma opção de compra de ações não estatutária e quando o empregado adquire as ações subjacentes à opção por meio do exercício dessa opção. Estas são apresentadas abaixo.

Concessão de opção.

Se uma opção não estatutária não tiver um chamado "valor justo de mercado facilmente verificado" ("FMV") no momento da concessão, o empregado geralmente não realiza renda de compensação até o momento em que ele exerce essa opção. Com as empresas não cotadas em bolsa, as opções concedidas em geral não teriam uma JVM facilmente verificada na acepção das regras fiscais relevantes. Veja o Tesouro. Reg. Sec. 1.83-7 (a) - (b). Portanto, em termos simples, quando um contribuinte dos EUA recebe essas opções pelo empregado, ele não é considerado como tendo recebido renda de compensação que ele teria que informar sobre a declaração de imposto. Há uma advertência importante para esta regra geral. Por favor, veja a discussão de uma possível armadilha de impostos na seção de código 409A e # 8212; seguindo a Parte III desta publicação no blog.

Exercício da Opção (Comprar o Estoque)

No caso usual, o empregado realizará renda ordinária (renda de compensação) no momento em que ele exerce tal opção. Isto é igual ao excesso da FMV do estoque adquirido no exercício pelo preço da opção que ele pagou. A exclusão da renda do rendimento estrangeiro deve ser aplicável a essa receita, assumindo que os serviços aos quais a opção se relaciona foram realizados no exterior, uma vez que o elemento de negociação inerente ao estoque é uma espécie de "rendimento do rendimento estrangeiro" - ou seja, rendimentos auferidos pelos serviços pessoais prestados em um país estrangeiro.

Se o estoque comprado pelo empregado for considerado "substancialmente não vendido", o empregado não será tributado no momento em que ele exerce a opção. Tesouro. Reg. Seção 1.83-3 (b). Para que o estoque seja considerado "substancialmente não retomado", dois requisitos devem ser atendidos. O estoque deve ser: (i) "restrito" de modo a "estar sujeito a um risco substancial de confisco" e (ii) não transferível. Se estes forem atendidos, o empregado não será tributado no momento em que ele exerce a opção, mas antes, no momento em que uma dessas restrições desaparecer. (Por favor note, apenas um deve desaparecer, e não ambos, para desencadear o tempo de tributação).

O imposto será baseado no spread naquele prazo posterior entre o FMV do estoque sobre o preço da opção pago pelo estoque (se houver). Supondo que o valor do estoque tenha aumentado entretanto, o empregado pagará impostos mais altos (isto é, porque ele terá mais renda de compensação e a renda de compensação é tratada e tributada como "renda ordinária" com uma taxa máxima de 39,6%).

Em contrapartida, quando o funcionário percebe o rendimento no momento em que ele exerce a opção não estatutária (isto aconteceria porque o estoque que ele adquiriu ao exercer a opção não é "substancialmente não adquirido"), ele adquiriria uma base no estoque igual ao FMV de o estoque e quando ele vende o estoque, qualquer apreciação futura após a data do exercício seria tributada para ele como ganho de capital. As taxas de ganho de capital são muito favoráveis ​​quando comparadas às taxas de imposto de renda ordinária se o ganho for tributado como ganho de capital "de longo prazo". Uma taxa máxima de 15% geralmente aplica-se a clientes únicos que têm renda tributável não superior a US $ 413.200 (US $ 464.850 para a apresentação casada conjuntamente). Os ganhos de capital a longo prazo que excedem esses limiares são tributados à taxa de 20%.

Código Seção 83 (b) Eleição.

A Seção 83 do Código fornece uma eleição através da qual o funcionário pode alterar esse resultado fiscal. A eleição só é possível se o estoque que ele compra no exercício da opção é, conforme mencionado acima, "substancialmente não recebido" (ou seja, (i) restrito e (ii) não transferível). Fazer a eleição exige que o empregado pague o imposto de renda ordinário no exercício de exercício da opção, mesmo que o estoque que ele recebe ainda seja restrito e intransferível (ou seja, os requisitos (i) e (ii) são satisfeitos). O imposto é baseado no excesso da FMV do estoque no momento desse exercício sobre o valor pago pelo imóvel. (Entretanto, a eleição ainda está disponível, mesmo que o empregado pague o valor total e não haja nenhum elemento de pechincha envolvido. Regra do Tesouro nº 1.83-2 (a)). Outras conseqüências fiscais são que a renda está sujeita a retenção; o empregado recebe uma base de imposto na propriedade igual à FMV no momento da transferência; Quando as restrições sobre o estoque desaparecem, ele não paga nenhum imposto adicional; e quando ele vende mais as ações, qualquer apreciação adicional é tratada como ganho de capital.

A vantagem da eleição da Seção 83 (b) é que ela permite que o empregado (uma vez que tenha pago o imposto de renda ordinário sobre qualquer "pechincha" recebida no momento da transferência do estoque para ele quando ele exerce a opção) para tratar o estoque como um investimento de capital para fins fiscais. Como resultado, ele controla o "timing" das consequências fiscais futuras até que ele venda o estoque mais tarde e, além disso, ele recebe tratamento de ganho de capital sobre essa apreciação quando ele vende. Esta é uma grande vantagem, uma vez que as taxas de ganho de capital são muito inferiores às taxas de renda ordinária.

A desvantagem da eleição é que o empregado deve pagar o imposto na frente assumindo que o valor no exercício é maior que o preço que ele paga pelo estoque. Além disso, se o estoque não subir de valor, mas faz uma desaceleração em vez disso, o empregado pode eventualmente acabar pagando mais impostos do que ele teria pago quando uma das restrições desapareceu.

As partes II e III desta postagem no blog examinarão as regras para a eleição da Seção 83 (b), as possíveis armadilhas de impostos e os relatórios de informações importantes que são necessários.

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Virginia La Torre Jeker J. D., BASEADA EM DUBAI.

Virginia La Torre Jeker, J. D.

VLJ US Assessoria Fiscal, FZE.

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Um olhar atualizado sobre assuntos fiscais dos EUA para os American Expats, investidores estrangeiros no mercado dos EUA ou outras pessoas estrangeiras que tenham conexões com os EUA.

As opções de estoque estrangeiras são complicadas.

Como resultado da propriedade estrangeira, é comum que os empregados dos EUA recebam opções de ações de pais estrangeiros sujeitos a tributação nos Estados Unidos.

Para cumprir com o Código da Receita Federal, as opções de compra de ações concedidas aos empregados dos EUA devem ser concedidas pelo valor justo de mercado, a partir da data da concessão. Uma opção que é concedida com um preço de exercício inferior a FMV na data de concessão, conhecido como "desconto" opção de compra de ações, é considerada uma forma de compensação diferida não qualificada. Quando uma opção de compra com desconto é cobrada, existem penalidades ao abrigo da Seção 409A do Código, a menos que a opção de compra com desconto esteja formalmente em conformidade com a Seção 409A.

A principal questão para todos os empregadores que concedem opções de ações estrangeiras para funcionários dos EUA é se as opções são concedidas na FMV na data da concessão. É comum que os planos de opções em países estrangeiros concedam opções com base na FMV durante um período de tempo, como um período de 30 dias antes da concessão. Nos termos da Seção 409A, onde um estoque é facilmente negociável em um mercado de valores mobiliários estabelecido, um preço médio de venda pode ser usado se determinadas condições forem atendidas. A condição principal é que o período de média ocorre dentro do período de 30 dias anterior, ou o período de 30 dias após a data de concessão. Quando o estoque não é facilmente negociável em um mercado de valores mobiliários estabelecido, um método de avaliação razoável pode ser usado para determinar o valor justo de mercado.

Por exemplo, vamos assumir que o estoque da FMV da ABC Ltd. na data da concessão é de US $ 10. Uma opção é emitida de acordo com o plano de opção ABC de um pai estrangeiro com um preço de opção de US $ 9 na data da concessão. Se esta opção for cobrada quando as ações da FMV da ABC Ltd. aumentaram para US $ 15, US $ 6 estarão sujeitos à Seção 409A, resultando em imposto de renda imediato após aquisição (mesmo que a opção não seja exercida), um imposto especial de consumo de 20% e um adicional imposto com base em um pagamento insuficiente da penalidade de imposto.

Supondo que as opções da ABC Ltd. podem ser concedidas com um preço de exercício inferior a FMV na data de outorga, o afiliado dos Estados Unidos deve: determinar se o preço de exercício constituir a FMV na data de concessão nos termos dos regulamentos da seção 409A; alterar o plano de opções da ABC Ltd. para fornecer que as opções para os empregados dos EUA devem ser concedidas ao valor justo de mercado na data da concessão; ou limitar a habilidade do empregado para exercer as opções somente em um evento de distribuição permitido de acordo com a Seção 409A (por exemplo, após uma separação do serviço ou uma mudança no evento de controle), que pode não ser prático.

Se os empregados dos EUA exercem opções e mantenham ações em um país estrangeiro, os funcionários dos EUA precisarão relatar a existência de tais contas bancárias estrangeiras se mais de US $ 10.000 estiverem em tal conta a qualquer momento durante um ano civil. Este relatório é exigido nas regras do Banco Estrangeiro e da Conta Financeira.

É importante notar que, se a ABC Ltd. for negociada publicamente em um mercado de valores mobiliários estabelecido, certos "funcionários especificados" pode não receber pagamentos de um plano de compensação diferido não qualificado após a separação do serviço até seis meses após a saída. Por exemplo, digamos que um funcionário especificado tenha seu emprego rescindido e tem direito a um benefício de despedimento igual a dois anos de salário base em um único pagamento fixo. De acordo com a Seção 409A, o benefício de despedimento geralmente deve ser adiado por um período de seis meses. No entanto, de acordo com uma exceção da Seção 409A, um montante igual a $ 500,000 pode ser pago em 2018 antes do final do período de seis meses se o pagamento estiver relacionado com um contrato de indenização involuntário.

Uma vez que os pais ou afiliados estrangeiros podem não estar familiarizados com as leis tributárias dos Estados Unidos, é prudente que as empresas dos EUA com filiais ou paises estrangeiros revelem todos os planos de benefícios dos empregados, os programas e os acordos concedidos em um país estrangeiro que podem incluir compensação diferida para os empregados dos EUA.

Editor contribuinte Frank Palmieri, CPA, JD, LL. M (Fiscalidade) é um parceiro do escritório de advocacia Palmieri & amp; Eisenberg, com escritórios em Princeton, N. J., e Alexandria, Va.

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Exercícios de opções de ações de funcionários por estrangeiros não residentes.

Boletins informativos.

Um indivíduo estrangeiro se instala nos Estados Unidos, trabalha para um empregador dos EUA e ganha opções sob o plano de opções de ações de seu empregador. Ele ou ela sai do país, perde o status de residente e depois faz as opções de ações americanas. Quando os Estados Unidos impõem o empregado - e em que?

Essa questão fiscal ocorre no cruzamento da tributação dos benefícios internacionais, corporativos e de empregados. Como não se enquadra diretamente em uma única especialidade, poucos praticantes podem responder a questão de forma indiferente. Além disso, os artigos que tratam da questão tendem a agrupá-lo em conjunto com outros problemas tributários que ocorrem no nexus da remuneração baseada em ações e da lei tributária internacional. Como resultado, alguns dos detalhes específicos do tratamento fiscal dos EUA são considerados apenas brevemente. Por exemplo, um excelente artigo de Thomas Bissell e Alfred Giardina resume o problema da seguinte maneira: "quot; Se o estrangeiro não exerceu [a opção] até completar sua tarefa nos EUA. mudou-se para outro país e se tornou um [estrangeiro não residente], o imposto norte-americano normalmente seria imposto apenas na parcela fonte norte-americana do spread. & quot; (1)

Se a interação dos benefícios internacionais, corporativos, de empregados e de retenção foi complicada antes de 2005, sua interação com a nova Seção 409A do Código de Receita Federal é ainda mais. Além de considerar a tributação doméstica e internacional, os tratados fiscais e o subconjunto de leis específicas para expatriar ex-cidadãos e residentes, os profissionais devem contemplar as novas regras de remuneração diferida e um novo regime draconiano de penalidades. A probabilidade de perder uma questão significativa aumentou com as apostas.

Esta atualização fornece uma análise detalhada mas gerenciável de todas as questões fiscais dos EUA que este cenário pode produzir. Começa por discutir as opções de ações dos empregados em um contexto puramente doméstico, examinando os tipos de opções, como eles são tributados e as diversas obrigações de retenção a que os empregadores estão sujeitos. Começa a discutir as complexidades que introduz um quadro internacional.

Tributação doméstica das opções de estoque.

Concessão, aquisição, exercício e venda.

Quando um empregado recebe uma opção, ele ou ela recebe o direito de comprar uma determinada quantia de ações a um preço determinado (denominado "preço da opção") em ou após uma data futura.

Quando o empregado pode primeiro comprar e manter o estoque subjacente ao preço acordado, a opção de compra de ações será vendida. Normalmente, o detentor da opção deve continuar a trabalhar para o empregador até a opção ganhar. Um empregado que deixa seu empregador antes que os colecionadores da opção possa perdê-lo, mas após a opção ganhas, o empregado o mantém incondicionalmente - ele ou ela pode exercê-lo, mesmo se ele se aposentar, é demitido ou vai trabalhar para outro empregador . Após uma opção, é exercível, mas pode ser exercível apenas por um período limitado, após o qual a opção expira e o empregado perde o direito de comprar a ação ao preço da opção.

Quando o empregado adquire o estoque subjacente ao preço acordado, ele ou ela teria exercido a opção. O funcionário pode ou não vender o estoque subjacente posteriormente.

Princípios gerais da tributação das opções de ações.

A seção 83 (a) do código prevê que um empregado que recebe uma propriedade em troca de serviços deve reconhecer rendimentos equivalentes ao excesso do valor justo de mercado do imóvel ao preço de aquisição (ou seja, o valor do empregado pago pelo imóvel) quando o direitos do empregado ao colete de propriedade. Sob esta regra geral, um empregado é tributado em uma opção de estoque assim que ganha. No entanto, o Congresso e o Tesouro determinaram que esta regra seria difícil de aplicar às opções de ações dos empregados, já que muitas vezes não há mercado pronto para elas. Por conseguinte, os regulamentos aplicáveis ​​do Tesouro prevêem que as opções sobre ações dos empregados são tributadas na data de exercício (ou seja, a data em que o empregado exerce a opção) ou em algum momento após a data do exercício quando o empregado vende o estoque subjacente à opção. O tempo de tributação depende do tipo de opção de estoque que o empregado detém.

Existem dois tipos de opção de compra de ações para funcionários: opções não estatutárias (ou não qualificadas) e opções legais (ou qualificadas). Os primeiros são opções comuns, de run-of-the-mill. O empregador dá ao empregado o direito de comprar uma determinada quantidade de ações em ou após uma determinada data por um determinado preço. As opções não estatutárias são tributadas nos termos da Seção 83 e regulamentos associados. Estes últimos fornecem mais diferimento de impostos do que opções não qualificadas e permitem que o contribuinte trate todas as receitas associadas às opções como ganho de capital de longo prazo. No entanto, para aproveitar esses benefícios, os funcionários devem satisfazer determinados requisitos. As opções legais são tributadas nos termos da Seção 422 e regulamentos associados.

Opções de ações não estatutárias.

Como as opções de compra de ações dos empregados não podem ser valorizadas de forma confiável em sua data de concessão ou de vencimento, geralmente são tributadas quando exercidas. (2) Um empregado exerce uma opção comprando o estoque subjacente ao preço acordado (ou seja, o preço da opção). Se o empregado vendesse o estoque imediatamente após o exercício, ele ou ela perceberia a diferença entre o preço da opção e o valor justo de mercado da ação - isso é denominado "spread". Consequentemente, a Seção 83 trata um empregado que exerce uma opção de compra de ações como se tivesse feito uma compra com desconto de ações: o empregado é tributado no spread.

Como a seção 83 trata o spread como compensação, o spread é caracterizado como renda ordinária em vez de ganho de capital; Como o titular da opção de empregado pagou o imposto sobre o spread, ele ou ela detém o estoque com uma base mais elevada que inclui o spread. (3) Assim, um empregado que vendeu a ação imediatamente depois de exercê-la não reconheceria nenhum ganho de capital na transação, mesmo que o preço de venda da ação tenha excedido em muito o preço que o empregado pagou para adquiri-lo (neste caso, o preço da opção ). Em outras palavras, quando o empregado exerce a opção e paga o imposto de renda sobre o spread, ele toma as ações com uma base ajustada igual ao valor justo de mercado (o preço de opção mais o spread em imposto acaba de ser pago). O preço da opção pode ser seu preço de aquisição, mas porque ele ou ela paga imposto de renda sobre o spread, o valor justo de mercado no exercício é a base ajustada. Tendo exercido a opção, o empregado detém o estoque subjacente com esta base e sem considerar a origem do estoque em uma opção de estoque não estatutária - o aspecto compensatório é fechado. (4) Daqui em diante, o empregado detém o estoque apenas como um investidor.

Retenção de opções de ações não estatutárias.

Os empregadores têm obrigações de retenção de salário na Seção 3402 com respeito a opções de ações de empregados não estatutárias. A opção distribuída em uma opção de compra de ações não estatutária está incluída na receita bruta como salário e, como tal, está sujeita a retenção de salário de acordo com a Seção 3402. (5) Em geral, os requisitos de retenção de imposto decorrentes de compensação não monetária são idênticos aos decorrente de uma compensação em dinheiro. (6) Este é o caso, embora, no sentido estrito do termo, o dinheiro não pode ser "retido" de um pagamento não monetário. Por conseguinte, o Internal Revenue Service (IRS) prevê que o empregador deve "tomar as providências necessárias para garantir que o montante do imposto exigido para ser retido está disponível para pagamento em dinheiro". (7) Para fazer tais arranjos, o empregador pode simplesmente reter o imposto da compensação em dinheiro do empregado, mas esse método pode causar dificuldades financeiras para alguns funcionários. O IRS permite que os empregadores mitiguem essas dificuldades potenciais ao cronometrar a retenção para minimizar quaisquer efeitos negativos. (8) No entanto, essa flexibilidade é limitada a contextos específicos que não incluem o exercício das opções de estoque de empregados. Em vez disso, o IRS permite o "exercício sem dinheiro", pelo qual o empregado que exerce a opção paga o preço da opção vendendo algumas das ações de volta para a empresa. Assim, o empregado recebe dinheiro suficiente para pagar o preço da opção e quaisquer impostos retidos na fonte. (9)

Impacto da Seção 409A.

À medida que as opções de ações compensatórias atrasam a realização da receita da opção, algumas opções de compra de ações podem estar dentro do escopo da Seção 409A, o que poderia resultar na aceleração ou aumento (ou ambos) da carga tributária do empregado. Um empregado com direito adquirido a uma remuneração diferida que não cumpra os requisitos da Seção 409A está imediatamente sujeito a imposto sobre a remuneração diferida. O empregado também está sujeito a uma penalidade de 20% e juros a partir do ano de aquisição. (11)

Excepção à Seção 409A para compensação baseada em ações.

Em geral, a Seção 409A não se aplica às opções de compra de ações não qualificadas, desde que o preço de exercício não seja inferior ao valor justo de mercado na data de outorga. No entanto, os regulamentos do Tesouro fornecem critérios adicionais que um plano de opções de ações devem atender para se qualificar para a exceção. Por exemplo, o requisito de que o estoque subjacente seja o estoque do serviço-destinatário restringe as opções de ações ordinárias emitidas pelo empregador ou corporações em uma cadeia ascendente de proprietários com participação controladora (geralmente 50% de propriedade) na empresa abaixo. (12) Sob esta regra, qualquer outorga de opções de ações em estoque com preferência ou estoque de dividendos de uma subsidiária ficaria sujeita à Seção 409A.

As disposições anti-modificações restringem ainda a isenção de planos de opções de ações da Seção 409A. Uma redução no preço de exercício é tratada como a concessão de uma nova opção. (13) Para estar isento da Seção 409A, esta opção "nova" deve atender aos mesmos critérios que a opção original, incluindo o requisito de um preço de exercício maior ou igual ao valor justo de mercado na data da concessão. Uma opção "subaquática" (ou seja, uma opção em estoque com um valor inferior ao preço de exercício) irá satisfazer este requisito. No entanto, se o estoque tiver aumentado em valor, a nova opção considerada falhará necessariamente o teste na nova data de concessão considerada e estará, portanto, sujeita à Seção 409A.

Uma opção que cai fora da isenção da Seção 409A quase invariavelmente o violará porque o pagamento da renda da opção diferida ocorre em um gatilho inadmissível. A seção 409A limita os eventos permitidos que podem desencadear uma distribuição de compensação diferida. (14) Os eventos de distribuição permitidos incluem separação do serviço, deficiência, morte, cronograma fixo, mudança de controle e emergências imprevisíveis. (15) O exercício não é um dos eventos de distribuição permitidos. Assim, modificar uma opção que não está subaquática desencadeia a tributação e a imposição de penalidades de acordo com a Seção 409A, pagável (com juros) desde o momento em que a opção é constituída.

Os regulamentos também proíbem as extensões do período de exercício após a última data de vencimento possível no âmbito da subvenção original ou uma data de 10 anos após a concessão original, o que for anterior. (16) Uma opção estendida desta maneira é tratada como tendo tido um recurso de diferimento adicional a partir da data de concessão original. Assim, considera-se que a opção de compra de ações violou a seção 409A da data de concessão e os juros são executados em conformidade.

Termo das violações da seção 409A.

Se a opção permanece sujeita a um risco substancial de confisco na data da violação, o imposto não é devido até que o risco de caducidade caduque. Por exemplo, muitas opções de compra de ações exigem que o destinatário continue a prestar serviços até uma determinada data, momento em que o direito do empregado às opções será adquirido. Enquanto as condições relacionadas ao emprego não tiverem sido cumpridas, as opções estão sujeitas a um risco substancial de confisco e as violações da seção 409A não provocam impostos. Assim, uma opção com um preço de exercício abaixo do valor justo de mercado das ações na data de outorga e exercitável após quatro anos de serviço representa uma violação imediata da Seção 409A, mas não há vencimento de impostos e, portanto, nenhum interesse começa a acumulação até quatro anos de O serviço passou.

Quando as violações da Seção 409A ocorrem antes do exercício.

A tributação antes do exercício, conforme exigido no exemplo acima, pode exigir a resolução de problemas de avaliação significativos. Caso a tributação seja acelerada de acordo com a Seção 409A, de modo que o titular da opção seja tributado antes do exercício, a compensação tributável é o valor da própria opção. Isso inclui o "privilégio de opção" conforme definido na Secção Reg 1.83-7 (b) (3). No entanto, o aspecto compensatório da opção permanece aberto e a Seção 409A continua a ser aplicável até o exercício. (18) Assim, o detentor da opção pode realizar rendimentos adicionais e incorrem em penalidades adicionais quando a opção é exercida.

Opções de estoque estatutárias.

As opções de compra de ações estatutárias são uma classe especial de opções de ações de empregados e não são tributadas no exercício. (19) O titular de uma opção estatutária não reconhece a renda até que ele disponha do estoque subjacente, momento em que ele ou ela reconhece renda em um valor igual à diferença entre o preço de venda e sua base no estoque . (20) No entanto, o empregado detém o estoque com base na opção preço, em vez de com uma base igual ao valor justo de mercado no exercício (como seria o caso de uma opção não estatutária), porque ele não pagou imposto sobre o spread no exercício.

Após o exercício, o empregado detém o estoque subjacente como investidor. A venda subseqüente do estoque subjacente é tributada como a venda direta de um bem de capital sem considerar a origem do estoque como uma opção legal. Assim, é tributado como ganho de capital de longo prazo, não renda ordinária. O titular de uma opção estatutária não só adia a tributação até vender as ações, mas também garante que todos os rendimentos associados à transação sejam tributados como ganho de capital.

Para aproveitar esses benefícios de diferimento e recaracterização, o empregado deve atender a uma série de requisitos, incluindo os requisitos do período de retenção. Os últimos requisitos consistem em duas prescrições independentes: o empregado deve evitar a alienação do estoque até dois anos após a data de outorga ou um ano após a data da transferência da própria ação (ou seja, a data de exercício), o que for anterior. (21) Em outras palavras, ambos os períodos devem decorrer antes que o empregado possa vender suas ações sem cair do regime legal de opções de ações. Um funcionário que dispõe de seu estoque antes de decorridos ambos os períodos envolve uma disposição desqualificante; Quando houve uma disposição desqualificante, o detentor da opção reconhece o lucro ordinário e o ganho de capital na transação.

Um empregado que dispõe de ações em uma disposição desqualificante reconhece renda no ano fiscal da disposição. (22) O empregado reconhece como renda ordinária o excesso (se houver) do valor justo de mercado da ação no exercício sobre o preço da opção. (23) O ganho adicional realizado na alienação é tratado como ganho de capital. Esse tratamento fiscal reflete as opções de compra de ações não estatutárias - renda ordinária no spread, ganho de capital no subsequente aumento de valor do estoque subjacente. Uma opção estatutária desqualificada oferece uma vantagem em relação a uma opção não estatutária: o empregado defrauda o imposto sobre o spread até que ele disponha do estoque. No entanto, uma vez que uma disposição desqualificante ocorre no máximo dois anos após a data de exercício, o diferimento disponível é mínimo.

Se o empregado vender as ações por menos de seu valor no exercício e a transação é tal que uma perda é reconhecida (ou seja, não é um presente ou uma venda entre pessoas relacionadas), aplicam-se regras especiais. O empregado não determina a responsabilidade fiscal ao tratar as duas transações em série (ou seja, em série), reconhecendo o primeiro resultado ordinário (ou seja, o valor no exercício sobre o preço da opção), então uma perda de capital (ou seja, preço de venda sobre o valor no exercício). Em vez disso, o exercício da opção e a venda do estoque subjacente são integrados e o empregado reconhece como renda ordinária o excesso do preço de venda em relação ao preço da opção. (24) Conseqüentemente, o valor no exercício torna-se irrelevante para o cálculo; o funcionário simplesmente reconhece o lucro ordinário na medida em que o preço de venda excede o preço da opção.

Retenção de opções de compra de ações estatutárias.

A retenção não representa nenhum problema no contexto não estatutário, uma vez que a obrigação de retenção do empregador surge no exercício de exercício, a entidade patronal sabe que existe a obrigação e conhece o valor correto a reter. Em contrapartida, a retenção no contexto estatutário apresenta dificuldades práticas significativas: exige que o empregador retiene uma transação que ocorre entre uma pessoa que pode não ser mais um empregado e um terceiro que provavelmente não é conhecido pelo empregador. O empregador pode nem saber se a transação ocorreu. Além disso, se o empregado não funcionar mais para o empregador, o empregador pode não ter obrigações de pagamento para o ex-empregado do qual esse imposto pode ser retido. Este problema foi abordado pelo Congresso no American Jobs Creation Act de 2004, que prevê que a retenção na seção 3402 não se aplica a opções legais. (25) Quando um empregado exerce uma opção de compra de ações legal e, subsequentemente, envolve uma disposição desqualificante, o empregador não tem nenhuma obrigação retida na fonte em relação ao resultado compensatório atribuível à transação.

Resolver o problema administrativo dessa forma efetivamente eliminou a supervisão pelos únicos reprodutores repetidos no contexto da opção de compra de ações: os empregadores. Os empregadores estão em melhor posição para aprender o regime fiscal complicado e manter registros que lhes permitam acompanhar o tempo dos funcionários no exterior. Se o empregador não tem incentivo para aprender o regime tributário e manter os registros necessários, o empregado sozinho deve aprender o tratamento fiscal correto da opção de compra de ações e fazer uma desagregação relativamente complicada do lucro atribuível à venda de ações. A medida em que os funcionários e ex-funcionários relataram com precisão o rendimento atribuível à disposição desqualificante das opções de compra de ações estatutárias está além do escopo desta atualização; No entanto, parece provável que seja relativamente baixo.

Uma solução melhor consiste em uma obrigação de retenção desencadeada no exercício. O empregador seria obrigado a reter no spread de opção de acordo com a Seção 3402, independentemente de a opção ser legal ou não estatutária. Uma vez que o período de detenção havia decorrido, um funcionário que detinha uma opção estatutária e não havia se envolvido em uma disposição desqualificante poderia solicitar um reembolso. Alternativamente, os montantes retidos podem simplesmente ser bloqueados pelo empregador até o período de detenção ter decorrido. Qualquer método garantiria que todos os impostos fossem pagos de forma atempada e, tão importante ainda, ajudaria a assegurar o cumprimento consistente dos requisitos do período de detenção das opções de compra de ações estatutárias.

Impacto da Seção 409A em opções legais.

A seção 409A fornece uma exceção muito maior para opções legais, que geralmente são consideradas como não constituindo diferimentos de compensação. No entanto, as disposições anti-modificações ainda podem causar dificuldades. Se uma modificação resultar na falha da nova opção em cumprir os requisitos legais da opção, a Seção 409A aplica-se a opção retroativamente à data de outorga e a modificação tem o mesmo efeito que a modificação de uma opção não estatutária. (26)

Tributação internacional das opções de estoque.

A tributação das opções de compra de ações exercidas por estrangeiros não residentes introduz uma emissão adicional: como o rendimento atribuível à opção se enquadra nas regras gerais que regem a tributação de pessoas estrangeiras? São necessárias duas indagações independentes para determinar a extensão do lucro tributável e a taxa e taxa de imposto corretas.

Caracterizando a renda de compensação.

Primeiro, o caráter do rendimento deve ser determinado para determinar tanto a taxa como a forma de tributação. Se o personagem for corrigido e determinável, é tributado na taxa fixa de 30% ao abrigo da Seção 871 (a) (1); se efetivamente conectado ao comércio ou negócios do contribuinte nos Estados Unidos, é tributado nas taxas graduadas descritas nas Seções 1 e 55 da Seção 871 (b) (1) - o lucro assim obtido é identificado pela sigla 'ETBUS' derivada do termo "envolvido em comércio ou negócios nos Estados Unidos".

O desempenho de serviços pessoais nos Estados Unidos constitui uma operação comercial ou comercial nos Estados Unidos (27) e os rendimentos recebidos por esses serviços são considerados a receita da fonte norte-americana e a receita do ETBUS. (28) Assim, se o rendimento da opção de estrangeiro não residente decorre de serviços pessoais realizados nos Estados Unidos, ele deve ser tratado como renda ETBUS e tributado em taxas graduadas.

Alocação de receitas de compensação de opções de ações não estatutárias.

Quando um empregado exerce uma opção de compra de ações não estatutária, ele ou ela reconhece o lucro ordinário no spread da opção. Como o rendimento ordinário constitui uma compensação por serviços pessoais para fins fiscais, o tratamento da renda depende de onde o empregado fez o trabalho ao qual o rendimento é atribuível. O trabalho realizado nos Estados Unidos produz renda na fonte dos EUA que é tributável como renda ETBUS. (29) Os trabalhos realizados no exterior produzem rendimentos de origem estrangeira que são tributáveis ​​para um estrangeiro residente, mas não para um estrangeiro não residente. (30) Assim, o empregado é tributado sobre o rendimento atribuível aos serviços prestados nos Estados Unidos. Esta regra parece simples, mas é quase impossível aplicar no contexto das opções de compra de ações.

Um número de anos geralmente decorrerá entre a data de concessão e a data de aquisição, e pode decorrer um período adicional entre a data de aquisição e a data de exercício. Entre a data de concessão e a data de aquisição, o empregado pode trabalhar para o empregador nos Estados Unidos, trabalhar no exterior ou ambos. Após a data de aquisição, o empregado pode ou não permanecer com o empregador. Se o funcionário permanecer, ele ou ela pode permanecer por algum ou todo esse tempo e pode trabalhar em uma variedade de locais.

Os regulamentos previstos na Seção 861 fornecem uma regra de abastecimento para tais cenários, pelo qual os ganhos recebidos em um ano fiscal são atribuíveis a serviços prestados em dois ou mais anos fiscais. Estes são chamados de acordos de compensação plurianual. A porcentagem de tempo para o qual o funcionário trabalhou nos Estados Unidos durante o período aplicável determina a porcentagem de renda de uma fonte dos EUA (31) e os regulamentos prevêem que, para as opções de compra de ações, o período aplicável é o período entre a data da concessão e a data de aquisição (ou seja, a data em que todas as condições relacionadas ao emprego para o seu exercício foram satisfeitas). (32) Assim, quando um funcionário trabalha tanto dentro como fora dos Estados Unidos durante o período de aquisição, o spread da opção é obtido com base na porcentagem de tempo gasto em cada local. (33)

Embora o exercício da opção constitua um evento de realização e desencadeia a análise, o período aplicável termina na data de aquisição, não na data de exercício. Assim, um empregado pode adiar a realização de resultados atribuíveis às opções de ações, atrasando o exercício, mas ele não pode alterar a maneira como esses rendimentos serão obtidos. A porcentagem obtida com os Estados Unidos é fixa e imutável a partir do dia em que a opção é constituída.

Os regulamentos citados acima foram emitidos em 2004 e entraram em vigor em 2005. Antes disso, a Lei de Renda 69-118 forneceu as regras de abastecimento para opções de estoque de empregados. As fontes normais de receitas ordinárias decorrentes do exercício de opções de compra de ações com base em horas trabalhadas nos Estados Unidos entre a data de outorga e a data de exercício. Portanto, os funcionários que exercem antes de 2005 poderiam minimizar a porcentagem de renda atribuível às fontes dos EUA, atrasando o exercício e passando o tempo de trabalho no exterior.

Opções de estoque estatutárias.

Na medida em que um estrangeiro não residente realiza renda ordinária na opção, o rendimento recebe o mesmo tratamento tributário se a opção é estatutária ou não estatutária. A renda é obtida de acordo com as regras de remuneração plurianuais aplicáveis ​​e caracterizada como renda ETBUS; apenas os requisitos de retenção diferem.

Receita efetivamente conectada.

Uma vez que o desempenho dos serviços pessoais nos Estados Unidos constitui um "comércio ou negócio" e todos os rendimentos do trabalho realizado nos Estados Unidos são rendimentos de origem dos EUA que se considera "efetivamente conectados" a esse comércio ou negócios, todos os rendimentos ordinários atribuíveis para a opção de compra de ações do empregado deve ser tributável de acordo com a Seção 871 (b). No entanto, o diferimento fornecido pelas opções de ações dos empregados levanta uma possível complicação: se um empregado que é um estrangeiro não residente reconhece a renda da opção em um ano fiscal durante o qual ele ou ela não tem outro contato com os Estados Unidos, o empregado está envolvido em negócios ou negócios efetivamente conectados com os Estados Unidos durante o ano fiscal relevante? Um estrangeiro não residente reconheceria como efetivamente conectado o salário diferido realizado em um ano fiscal durante o qual ele ou ela não possui atividades ETBUS?

A Seção 864 (c) (6) prevê que, quando os rendimentos são diferidos, os exercícios fiscais relevantes para efeitos da análise ETBUS são aqueles a que o resultado é imputável e não o ano em que é reconhecido. Ele afirma:

& quot; [I] n o caso de qualquer rendimento ou ganho de um indivíduo estrangeiro não residente ou de uma empresa estrangeira que seja levado em consideração para qualquer ano tributável, mas é atribuível a uma venda ou troca de imóveis ou a prestação de serviços (ou qualquer outra transação) em qualquer outro ano tributável, a determinação de se tais rendimentos ou ganhos são tributáveis ​​nos termos da Seção 871 (b). deve ser feito como se tais rendimentos ou ganhos fossem tomados em consideração noutro ano tributável [ou seja, o ano em que é atribuível]. & quot; (34)

A caracterização do lucro diferido reflete, assim, o abastecimento de acordo com as regras de compensação plurianuais. Assim como o reconhecimento tardio não afeta a porcentagem do rendimento atribuível a fontes estrangeiras, o reconhecimento diferido não afeta seu tratamento como renda ETBUS.

A regra de olhar para trás introduz uma complicação adicional: se o estrangeiro não residente fosse um residente dos EUA durante o ano em que ele ou ela realizou os serviços pessoais (ou seja, durante o ano anterior), é apropriado caracterizar o rendimento atribuível até aquele ano como renda ETBUS, categoria associada apenas a estrangeiros não residentes?

O IRS considera que um contribuinte não precisa ser um estrangeiro não residente no ano de retorno para reconhecer a receita ETBUS subsequente atribuível às atividades desse ano. O Conselho de Serviço de Campo 200128037 sugere que, se um empregado presta serviços nos Estados Unidos como um estrangeiro residente e recebe uma remuneração diferida em um ano fiscal subseqüente durante o qual ele ou ela é um estrangeiro não residente, a seção 864 (c) (6) A regra de retorno se aplica. Tecnicamente, este não deveria ser o caso. A regra de retorno deve determinar apenas se a renda é tributável de acordo com a seção 871 (b) - e o rendimento de um estrangeiro residente nunca é tributável de acordo com a seção 871 (b).

À medida que o conselho de serviço de campo aborda a remuneração diferida atribuível a serviços prestados nos Estados Unidos por indivíduos que eram estrangeiros residentes durante o ano anterior, ele abre uma questão adicional: a Seção 864 (c) (6) se estende ao rendimento da fonte estrangeira bem como a renda da fonte dos EUA? Os estrangeiros residentes são tributáveis ​​em sua renda mundial, não apenas na renda da fonte dos EUA. Se a regra de look-back se aplica aos estrangeiros residentes e ao rendimento da fonte estrangeira, um detentor de opção que era um residente dos EUA no ano de retorno seria tributado de forma diferente de um titular de opção que era estrangeiro não residente com renda ETBUS na ano passado - o primeiro seria tributado no spread de toda a sua opção, enquanto o último seria tributado apenas na parcela dos EUA do spread da opção.

Uma análise puramente formal da linguagem estatutária sugere que a Seção 864 (c) (6) não chegou até agora. A regra de retorno não determina se a renda é tributável, mas se ela é tributável de acordo com a seção 871 (b). O rendimento da fonte estrangeira não efetivamente conectado com os Estados Unidos não é tributável de acordo com a seção 871 (b), e a análise termina. No entanto, esta é a própria lógica que o IRS rejeita no conselho de serviço de campo para aplicar a regra de retorno a um indivíduo que era um estrangeiro residente durante o ano anterior. Formalmente, a renda de um estrangeiro residente não é tributável nos termos da Seção 871 (b), mas o conselho de serviço de campo, no entanto, aplica o Artigo 864 (c) (6). Uma vez que a regra de look-back se aplica - novamente a lógica formal - para um estrangeiro residente, não existe uma razão puramente lógica para limitar a sua aplicação aos rendimentos originais dos estrangeiros residentes. Estritamente falado, nem é tributável nos termos da Seção 871 (b).

O IRS nunca abordou esta questão diretamente, mas não parece adotar a posição de que a Seção 864 (c) (6) lhe confere autoridade retroativa para tributar o rendimento mundial diferido de ex-estrangeiros residentes. Por exemplo, o PLR 8904035 aborda a posição dos residentes alemães que receberam distribuições das contas da seção 401 (k) atribuíveis ao emprego nos Estados Unidos. O IRS decidiu que todos esses indivíduos eram tributáveis ​​nos termos da Seção 864 (c) (6) e da seção 871 (b). Não tentou desagregar aqueles que haviam residido estrangeiros durante seus períodos de serviço dos EUA ou sugerir que eles deveriam ser tributados de forma diferente daqueles que haviam sido estrangeiros não residentes.

Outras declarações indiretas sugerem que o IRS limitaria o alcance da Seção 864 (c) (6) à renda da fonte dos EUA. Por exemplo, descreve a Seção 864 (c) (6) como governando "o caráter da renda". (35) Se limitado a uma determinação do caráter do rendimento e não à autoridade dos Estados Unidos para tributar os rendimentos, então a Seção 864 (c) (6) não atingiria o rendimento da fonte estrangeira do ex-residente.

Em suma, os estrangeiros não residentes que recebem renda compensatória do exercício de opções de compra de ações dos Estados Unidos são tributáveis, em taxas graduadas, na medida em que o rendimento é atribuível a serviços prestados nos Estados Unidos. Esta regra de look-back se aplica independentemente de o estrangeiro não residente ser um antigo residente dos Estados Unidos - pelo menos, essa é a posição do IRS. A regra de look-back não submete retroactivamente os antigos residentes a tributar a renda mundial.

Retenção sob a Seção 1441.

Opções de ações não estatutárias.

Um empregador cujo empregado exerce uma opção de compra de ações não estatutária retém sob a Seção 3402. O empregador não precisa reter de acordo com a Seção 1441, porque os regulamentos excluem da Seção 1441 a retenção de qualquer receita de ETBUS sujeita a retenção sob a Seção 3402. (36) Retenção em um não - a renda salarial do estrangeiro residente é, no entanto, mais complicada do que a retenção na renda salarial de um cidadão ou residente dos EUA. Theoretically, the employer should withhold only on US source compensation, but an employer which must withhold from non-resident alien employees may not know how much of the employees' income is attributable to US sources. Employers may not always track their employee's US and non-US business days in each pay period. Regulations applicable to Section 1441 withholding provide that when a payer "does not know at the time of payment the amount that is subject to withholding because the determination of the source of the income" depends on unknown facts, the employer must withhold on the entire amount. (37) This rule is generally applicable to wage withholding as well. Thus, an employer facing this conundrum is permitted to withhold on the entire amount, leaving the non-resident alien employee to claim a refund. (38)

Ordinary income attributable to the disqualifying disposition of stock underlying a statutory stock option is not subject to withholding under Section 3402: "No amount shall be required to be deducted and withheld under Chapter 24 with respect to any increase in income attributable to a [disqualifying] disposition described." (39) The same administrative convenience reasons exist to exclude disqualifying disposition income from Section 1441 withholding that helped lead to its exclusion under Section 3402. However, the phrasing of the American Jobs Creation Act's exclusion opens the door to an equally troublesome withholding requirement under Section 1441. As Section 1441 withholding is not a Chapter 24 requirement, the exclusion as written does not reach Section 1441 withholding. The general exclusion of wages from Section 1441, which eliminates Section 1441 withholding in the non-statutory context, is limited to income subject to withholding under Section 3402. (40) The act eliminated the Section 3402 withholding requirement and with it the exception from Section 1441 withholding. This means that the income arising from a disqualifying disposition is subject to Section 1441 withholding requirements in part because Congress excluded it from the wage withholding requirements.

There is a further exclusion from Section 1441 withholding for ETBUS income that would be subject to withholding under Section 3402 but for the fact that it is excluded from the definition of 'wages' in Section 3401(a). (41) However, this regulatory exception does not apply because Section 3401(a) does not contain an exception for a non-resident alien's ordinary income attributable to a disqualifying disposition of the stock underlying a statutory stock option. The legislative history of the act suggests that Congress regards statutory stock options as a tool of employee ownership, not compensation. (42) However, the Section 1441 regulatory exclusion specifies that a payment must be excluded from wages under Section 3401(a). Neither Congress's statement that the payments have a non-compensatory purpose nor Treasury's interpretation that they do not constitute wages suffices to bring a disqualifying disposition under the exclusion because neither is expressed in Section 3401(a).

Arguably, the spread on statutory options should be exempt from Section 1441 withholding for practical reasons, since an employer which does not participate in the disqualifying transaction cannot withhold on its proceeds. However, this solution would merely extend the problem created by the exemption under the act - that is, the lack of oversight for a complex and potentially confusing tax regime. Moreover, the problem is magnified for non-resident aliens. If the average employee is unlikely to learn the correct tax treatment of the stock option and make a relatively sophisticated analysis of the income attributable to the stock sale, a non-resident alien is even less likely to do so. A non-resident alien has less familiarity with the US tax system and, living outside the jurisdiction of US courts, has less motivation to determine the correct tax treatment of the transaction. As the suspension of the withholding obligation would introduce enforcement and oversight problems, universal withholding (or escrow) upon exercise provides a preferable solution.

In general, capital gain from the sale of securities by a non-resident alien is foreign source income; (43) as such, it is not taxable to a non-resident alien as either "fixed and determinable" income under Section 871(a) or ETBUS income under Section 871(b). Therefore, if the non-resident alien realizes capital gain by selling the stock underlying the option (as opposed to income from the exercise of the option), the capital gain is foreign source income and non-taxable.

If the non-resident alien was a long-term resident of the United States before leaving the country, he or she may fall foul of the expatriation rules of Section 877. (44) If so, the non-resident alien's capital gains taxation is affected and he or she may be taxed on capital gains associated with the ultimate disposition of the stock as if he or she were a US citizen. In order to trigger the expatriation rules, the employee must have been a long-term resident of the United States. (45) A 'long-term resident' is defined as an individual who was taxed as a lawful and permanent US resident (ie, a green card holder) for at least eight years of the 15 years immediately preceding expatriation. (46)

In order to become subject to Section 877, the employee must also meet either the income tax liability or the net worth test under Sections 877(a)(2)(A) and (B). An individual meets the income tax liability requirement if he or she has an average net US income tax liability of over $124,000 a year for the five years immediately preceding expatriation. (47) This figure is indexed for years after 2004; for expatriations occurring in 2007, the threshold is $136,000. The employee meets the net worth requirement if he or she has a net worth of $2 million or more. (48) The net worth threshold is not indexed for inflation.

If the employee was a long-term resident and meets either the income tax liability or net worth test, the alternative tax regime described in Section 877(b) applies for 10 years after expatriation. (49) During this period the employee is subject to taxation under either Section 871 (applicable to normal non-resident aliens) or Sections 1 and 55 (applicable to US citizens and residents), whichever generates the larger tax burden. However, the taxable amounts are limited to items of US source income as defined specially for the purposes of Section 877. If, without the operation of Section 877, the non-resident alien would have avoided a tax burden on US source income by leaving the United States, the special sourcing rules of Section 877 may deny him or her the benefits of that advantage.

US source income arising from the exercise of stock options (or a disqualifying disposition of the underlying stock) is taxed to a non-resident alien at the graduated rates applicable to ordinary income, regardless of Section 877(b). Stock option income is personal services income, which is considered to be effectively connected to the conduct of a US trade or business. (50) A non-resident alien's effectively connected income is taxed at the graduated rates under Section 871(b), even if the individual is no longer considered to be engaged in a US trade or business in the year of receipt. (51) Thus, the operation of Section 877 does not affect the tax treatment of ordinary income that arises either from the exercise of stock options or from a disqualifying disposition of statutory stock options.

By contrast, the operation of Section 877 has a significant effect on the taxation of capital gains income associated with the disposition of the underlying stock. Under Section 877, all gains on the disposition of stock in US corporations are characterized as US source income. (52) Thus, if the employee's total tax burden is such that the tax regime described in Section 877(b) applies, and if the stock underlying the employee's option is stock in a US corporation, the employee will be subject to US tax on capital gains associated with dispositions of stock that occur within 10 years of expatriation. For this reason, a well-advised employee who has fallen foul of the expatriation rules will, if possible, delay disposing of underlying stock in a US corporation until the 10-year deadline has passed.

As a practical matter, tax treaties will not alter the US tax treatment of stock options of alien employees who were employed by US employers or lived in the United States for at least 184 days during the period in which the services were performed. Under most treaties, such options are fully taxable in the United States and are therefore governed exclusively by US tax rules.

If a non-resident alien employee fails to satisfy the presence test during a year of employment and works for a foreign employer (although not for a US branch of the foreign employer), a treaty may deny the United States the authority to tax some of the ordinary income attributable to the employee's option. Such an employee would be exempt from US taxation of option income attributable to that year, even if the income were directly attributable to work performed in the United States.

General rule for resident employers and/or resident employees.

Under the US Model Treaty, the United States is authorized to tax remuneration for work performed in the United States if such remuneration is provided either by a US employer or to a worker who was sufficiently present in the United States during the period of service. The treaty provides that personal services income is taxable by the country in which the services are provided and that the same treatment applies to employment-related benefits, such as stock options. The treaty states that:

& quot; [S]alaries, wages and other similar remuneration derived by a resident of a contracting state in respect of. employment shall be taxable only in that contracting state, unless the employment is exercised in the other contracting state. If the employment is so exercised, such remuneration as is derived therefrom may be taxed in that other state. & quot; (53)

In the technical explanation to the model treaty, the Treasury explicitly applies this rule to the exercise of stock options, stating that: " Article 14 also applies to income derived from the exercise of stock options granted with respect to services performed in the host state, even if those stock options are exercised after the employee has left the source country. & quot; (54)

Noting that a stock option may be "considered to be derived from employment exercised in more than one state", the Technical Explanation to the Organization for Economic Cooperation and Development (OECD) Model Treaty specifically outlines the current US rule for multi-year compensation arrangements as the effective source rule. (55)

A number of treaties adopt this model language and associated explanations. Treaties with the United Kingdom (in 2001) and Japan (in 2003), for example, reflect this understanding of options and the multi-year compensation rules. The respective technical explanations also use identical language to express the tax allocation involved. (56)

Thus, the US Code generally governs the tax treatment of ordinary income arising from the exercise of employee stock options, at least to the extent that the income is sourced as US income under domestic US tax rules. However, this treatment does not apply to some options that foreign employers may provide.

Foreign employers of non-resident aliens.

Article 14(2) of the treaty restricts the rule described above. The treaty denies the United States authority to tax the option income paid by a non-resident employer to an employee who is present in the United States for 183 days or less during any 12-month period that begins or ends during the relevant taxable year. (The Treasury Technical Explanation provides that 'presence' is determined under the 'days of physical presence' method, with days counted as set forth in Revenue Ruling 56-24.) In order to qualify for the exception, the compensation paid by the non-resident employer must not be deductible by a permanent establishment that the employer maintains in the United States. This restriction prevents an employer from deducting compensation that is not ultimately taxable to the employee. (57) Under these rules, ordinary income from the exercise of a foreign employer's stock option is not taxable in the United States.

This exclusion interacts with the multi-year compensation rules. For employees not subject to the exclusion of Article 14(2), the taxable percentage of option income tracks the percentage of days worked in the United States during the entire applicable period. (58) However, an employee subject to the exclusion is taxable only on US source income attributable to periods in which he or she spent sufficient time in the United States. Thus, the effective taxable percentage of the option income tracks the percentage of days worked in the United States during taxable periods within the applicable period. For employees who consistently maintain a presence in the United States at or near the 183-day threshold, this exclusion can create significant tax savings.

In general, stock options are taxed on or after exercise. However, the new rules under Section 409A may alter the timing of recognition if the stock option plan is not drafted and administered so as to take advantage of the exception for equity-based compensation. In addition, tax treaties may exclude option income attributable to work performed for some non-resident employers.

Ordinary income that arises from the exercise of a stock option is sourced according to the multi-year compensation arrangement rules. This is the case whether the income is recognized on the exercise date or, pursuant to the operation of Section 421(b), in the year of a disqualifying disposition of the underlying stock.

An employer has Section 3402 withholding obligations with respect to its employee's exercise of a non-statutory option. There are no withholding obligations associated with the exercise or disposition of statutory stock options by a US person. However, there appears to be a Section 1441 withholding obligation associated with a non-resident alien's disqualifying disposition of stock underlying a statutory stock option.

Capital gains arising from the disposition of underlying stock by a non-resident alien have a foreign source. As such, they are not generally taxable to the non-resident alien. However, if the stock underlying the option is the stock of a US corporation and if the employee has fallen foul of the expatriation rules, the employee is also taxable on the capital gains.

For further information on this topic please contact Dana Goldblatt or Stafford Smiley at Caplin & Drysdale by telephone (+1 202 862 5000) or by fax (+1 202 429 3301) or by email (dlg@capdale or scs@capdale).

(1) Thomas Bissel and Alfred Giardina, "International Aspects of US Retirement Plans, Deferred Compensation and Equity-Based Compensation Plans: An Overview" in Tax Management International Journal , Issue 25, pages 275 and 288.

(2) See IRC Sections 83(a)(1) (taxing compensatory property on the date of transfer or vesting) and 83(e)(3) (exempting employee stock options from the general Section 83 inclusion regime), and Reg Section 1.83-7(a) (taxing non-qualified employee stock options upon exercise).

(3) Reg Section 1.61-2(d)(2)(i).

(4) Reg Section 1.83-7(a) (identifying the exercise date as the date upon which the employee realizes income associated with the option).

(5) Revenue Ruling 67-257. The ruling further provides for treatment of the spread as a supplemental wage payment. (For the methods of calculating the correct withholding percentage of a supplement wage payment, see Reg Sections 31.3402(g)-1(a)(2), (6) and (7)).

(6) Reg Sections 31.3402(a)-1(c) and 1.1441-3(e)(1).

(7) Reg Section 31.3402(a)-1(c).

(8) Ann 85-113, 1985-31 IRB 31.

(9) See, for example, Private Letter Ruling 200550007, which rules that the implementation of a cashless exercise feature did not alter the material terms of the option programme within the meaning of Reg Section 1.162-27(e)(4)(vi).

(10) See IRC Section 409A.

(11) IRC Section 409A(a)(1)(B).

(12) Reg Section 1.409A-1(b)(5)(iii)(A).

(13) Reg Section 1.409A-1(b)(5)(v)(B).

(14) Section 409A(a)(2)(A).

(15) Section 409(a)(2)(A) and Reg Section 1.409A-3(a)

(16) Reg Section 1.409A-1(b)(5)(v)(C)(1).

(17) IRC Section 409A(a)(1)(B).

(18) See IRC Section 409A(a)(1)(A) (stating that compensation is subject to Section 409(A) until no longer subject to substantial risk of forfeiture and/or taken into income).

(19) IRC Section 421(a)(1) and Reg Section 1.421-2(a)(1). The spread is generally a tax preference adjustment for the purposes of the alternative minimum tax calculation (see IRC Section 56(b)(3)).

(20) 'Gain' as defined in Section 1001; 'basis' as determined under Section 1011 and Revenue Ruling 78-182.

(21) IRC Section 422(a)(1) and Reg Section 1.422(a)(1)(i). Although technically involving a disposition of the underlying stock, cashless exercise of a statutory stock option (in which the option holder uses some of the stock to pay the exercise price) is not considered a violation of the holding period requirements (Reg Section 1.422-5(b)(1)). Cashless exercise of statutory options is not necessary to pay applicable taxes, since there are no taxes due on the exercise of a statutory stock option. However, because cashless exercise obviates the need to liquidate additional capital to finance exercise, it can nonetheless be a significant feature of statutory options.

(22) IRC Section 421(b).

(23) Reg Section 1.421-2(b)(1)(ii), Example 2.

(24) IRC Section 422(c)(2) and Reg Section 1.422-1(b)(2).

(25) IRC Section 421(b).

(26) See Reg Section 1.409A-1(b)(5)(ii).

(27) IRC Section 864(b).

(28) IRC Sections 861(a)(3) and 864(c)(3).

(29) IRC Section 861(a)(3).

(30) IRC Section 862(a)(3).

(31) Reg Sections 1.861-4(b)(2)(ii)(E)-(F).

(32) Reg Sections 1.861-4(b)(2)(ii)(F).

(33) See Reg Section 1.911-3(e)(4)(ii), Example 3.

(34) Section 864(c)(6); emphasis added.

(35) FSA 1998-232; FSA 1999-662.

(36) See Reg Section 1.1441-4(b)(1)(i).

(37) Reg Section 1.1441-3(d)(1).

(38) See Bissell, 916-2nd TM, "International Aspects of US Withholding on Wages and Service Fees", III, A, 2.

(39) Section 421(b) (as modified by the American Jobs Creation Act).

(40) Reg Section 1.1441-4(b)(1)(i).

(41) Reg Section 1.1441-4(b)(1)(ii).

(42) Comm Rep 4211.00099 (American Jobs Creation Act, PL 108-357, October 22 2004). See also Reg Section 31.3402(8)-1(a)(1)(iii) (income from the disqualifying dispositions of shares of stock acquired pursuant to the exercise of statutory stock options, as described in Section 421(b), is not included in regular wages or supplemental wages).

(43) IRC Section 865(a)(2). See also Sections 871(a)(2) and 865(g).

(44) IRC Section 877(e)(1).

(46) IRC Section 877(e)(2).

(47) IRC Section 877(a)(2)(A).

(48) IRC Section 877(a)(2)(B).

(49) IRC Section 877(a)(1).

(50) IRC Sections 864(b) and 864(c)(3).

(51) IRC Section 864(c)(6).

(52) IRC Section 877(d)(1)(B).

(53) Article 14 (Employment); emphasis added.

(54) Treasury Technical Explanation to the Model Convention. See also the OECD Treasury Technical Explanation (2005 Income Tax Treaty) Section 12.2 (applying the rules to any benefit derived from the option itself until it has been exercised).

(55) Id at Section 12.14.

(56) For the United Kingdom, see the Treasury's technical explanation issued on March 5 2003 (Income Tax Treaty 2001), Article 14(1); for Japan, see the technical explanation issued on February 25 2005 (Income Tax Treaty 2003), Article 14(1). This rule is not absolute; treaties may vary.

(57) See Treasury Technical Explanation to Article 14(2).

(58) Reg Sections 1.861-4(b)(2)(ii)(E)-(F).

An earlier version of this update was published in Corporate Taxation .

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